Вторник, 28 Май 2013 00:00

О совершенствовании правового регулирования доменных имен в Российской Федерации

  • Автор(ы): В.И. Еременко
  • Информация об авторе(ах): Доктор юридических наук, начальник Отдела права Евразийского патентного ведомства
  • Информация о публикации: Еременко В.И. О совершенствовании правового регулирования доменных имен в Российской Федерации // Законодательство и экономика. 2012. N 10. С. 41 - 64.

Статья посвящена исследованию причин отсутствия законодательного регулирования доменных имен в Российской Федерации. Особое внимание уделено вопросам понятия доменного имени и его соотношения с другими охраняемыми объектами. Рассмотрена также международная практика в области доменных имен и сформулированы некоторые выводы применительно к перспективам правового регулирования доменных имен в России.

Информационно-коммуникационная сеть Интернет, являющаяся очередным этапом развития человеческой цивилизации, поставила перед юридической наукой ряд сложных вопросов, в том числе о способе правового регулирования доменных имен, представляющих собой ключевое звено в этой структуре.
Следует особо отметить: доменные имена в нашей стране прошли эволюцию от почти полного признания за ними исключительного права (после принятия проекта части четвертой Гражданского кодекса РФ в первом чтении в сентябре 2006 г. доменные имена фигурировали в статье 1225, а в главе 76 был предусмотрен § 5 "Право на доменное имя") до полного "изгнания" в качестве самостоятельного объекта из Кодекса. Остались лишь указания на доменное имя как один из способов размещения товарного знака (ст. 1484) и наименования места происхождения товара (ст. 1519) в качестве разновидностей использования указанных средств индивидуализации. Считаю такой финал закономерным, поскольку нигде в мире официально не признано исключительное право на доменное имя, в том числе на международном уровне (в документах Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) доменное имя не указано как средство индивидуализации, а в Соглашении по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (Соглашении ТРИПС) доменное имя не упоминается в качестве самостоятельного охраняемого объекта). Вместе с тем нельзя оставлять доменные имена без надлежащего правового регулирования, которое должно быть обеспечено на государственном уровне.

I

История создания интернета, проблемы, связанные с его управлением, будут исследованы преимущественно в институциональном аспекте, без обращения, учитывая размеры настоящей статьи, к технической стороне указанных проблем.
Как и во многих других областях человеческой деятельности, возникновение сети связано с военными разработками, в данном случае проводимыми под эгидой министерства обороны США в ответ на создание в СССР межконтинентальных баллистических ракет во второй половине 1950-х гг. Созданное в 1958 г. Агентство передовых исследовательских проектов в области обороны при министерстве обороны США (Advanced Research Projects Agency - ARPA) разработало в 1969 г. компьютерную сеть ARPAnet в целях тестирования методов, позволяющих компьютерным сетям уцелеть во время военных действий с помощью динамической перемаршрутизации сообщений.
В начале 1970-х гг. ARPAnet стала доступна для университетов и исследовательских организаций, связанных контрактами с министерством обороны США, а в 1973 г. она вышла за пределы территории США, объединив сети, находящиеся в Англии и в Норвегии.
В 1980-е гг. ARPAnet существенно расширилась, объединив отдельные сети в единую. При этом был введен в оборот термин "Интернет" (после принятия ТСР/IP - Transmission Control Protocol/Internet Protocol - Протокол управления процессом передачи (интернет-протокол)), послуживший, собственно, названием упомянутой выше объединенной сети.
Настоящий прорыв в развитии интернета произошел с принятием в 1991 г. протокола World Wide Web (www), получившего название "Всемирная паутина", позволяющего пользователям интернета иметь удобный доступ к любой информации, находящейся в глобальной сети.
Точкой отсчета Рунета (российского сегмента интернета) считается 1989 г., когда группа программистов объединила свои усилия в создании отечественной операционной системы семейства Unix "Демос" ("Диалоговая единая мобильная операционная система"), организовав одноименный кооператив, специалисты которого начали первые работы по подключению сначала временному, а потом постоянному к глобальной сети, а 19 сентября 1990 г. зарегистрировали домен первого уровня SU <1>.
--------------------------------
<1> Серго Антон. Доменные имена в свете нового законодательства. М.: ГОУ ВПО РГИИС, 2010. С. 10.

С возникновением интернета появились и проблемы с определением способов управления этим эпохальным явлением нашего времени. Как подчеркивается в литературе, в отличие от таких более ранних технологических инноваций, как телеграф в XIX в. и радиовещание в начале XX в., которые незамедлительно получили правовое регулирование в форме законов, появление интернета не сопровождалось правительственной деятельностью, сходной с вышеупомянутой <2>.
--------------------------------
<2> Kleinwachter W. The History of Internet Governance, 20 October 2009 // http://www.intgov.net/papers/35.

Одной из основных причин невероятного успеха интернета в первые 20 лет его развития, по мнению большинства специалистов из интернет-сообщества, является отсутствие его прямого государственного регулирования. Роль Правительства США заключалась в основном в финансировании проектов и сохранении конечного контроля в отношении их результатов.
Указанная тенденция (ведущая роль частного сектора и саморегулирование) относительно развития интернета в принципе сохраняется в интернет-сообществе и в настоящее время. Господствующим является мнение, что нормативно-правовое обеспечение интернета (технические стандарты, протоколы, приложения и т.д.) должно формироваться непосредственно специалистами в области техники и информатики при минимальном участии государственных структур.
Вторая тенденция, также сохранившая свое значение и по сей день, - попытки интернет-сообщества, в том числе на государственном и международном уровнях, ограничить влияние Правительства США на управление интернетом.
Этот процесс начался с добровольного "самоограничения", когда Правительство США пришло к выводу, что в условиях стремительного расширения сети с подключением к ней миллионов компьютеров из различных стран мира невозможно дальнейшее прямое управление интернетом, не вызывая при этом противодействие даже в стане своих союзников. В 1998 г. американское правительство перешло к косвенному управлению интернетом, осуществив своеобразную его "приватизацию". При участии Правительства США 18 сентября 1998 г. была учреждена Корпорация интернета по распределению имен и адресов (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers - ICANN) (далее - Корпорация или ICANN). В соответствии с уставом от 6 ноября 1998 г. (в ред. от 8 декабря 2011 г. <3>) Корпорация является некоммерческой благотворительной организацией, расположенной в Калифорнии (г. Марина-дель-Рей).
--------------------------------
<3> http://www.icann.org/en/about/governance/bylaws/by

25 ноября 1998 г. между Министерством торговли США и Корпорацией был подписан Меморандум о взаимопонимании (впоследствии подписано шесть редакций указанного Меморандума), главная цель которого заключалась в постепенной передаче функций по управлению системой доменных имен (Domain Name System - DNS) от государства к некоммерческой организации, а по сути, к частному бизнесу. Ранее эти функции осуществляла другая американская некоммерческая организация - Агентство по распределению номеров интернета (Internet Assigned Numbers Authority, IANA), которая с 1999 г. находится под контролем ICANN (полностью IANA-функции были переданы в ICANN в 2000 г.). В литературе справедливо отмечается: если Правительство США однажды уже заменило организацию, руководящую распределением IP-адресов в интернете, не исключено, что оно может попытаться сделать это в любой момент, в связи с чем было бы неразумно ставить такую важную международную систему, как интернет, в зависимость от одной страны <4>.
--------------------------------
<4> Калятин В.О. Доменные имена. М.: ИНИЦ Роспатента, 2002. С. 11.

Не удивительно, что проблемы управления интернетом привлекли огромное внимание со стороны международной общественности, особенно в странах Азии и Латинской Америки. Еще в 1998 г. Международный союз электросвязи (МСЭ) на конференции в Миннеаполисе (США) выдвинул идею проведения Всемирной встречи на высшем уровне по вопросам информационного общества (Резолюция N 73), и эта идея получила поддержку Генеральной Ассамблеи ООН. Так, в резолюции Генеральной Ассамблеи ООН 56/183 от 21 декабря 2001 г. было поддержано предложение о проведении Всемирной встречи на высшем уровне в два этапа: первый этап - в Женеве в 2003 г. и второй - в Тунисе в 2005 г.
Ввиду того, что в 2003 г. в Женеве участники Всемирной встречи на высшем уровне не пришли к единому мнению, при ООН была организована Рабочая группа по управлению интернетом, которой было поручено разработать варианты международного управления (состоялись четыре заседания Рабочей группы в Женеве в 2004 - 2005 гг.). В июне 2005 г. опубликованы подготовленные Рабочей группой четыре модели международного управления интернетом, в большей или меньшей степени ограничивающие доминирование Правительства США в этой деятельности.
Однако 30 июня 2005 г. Национальная администрация информации и связи - подразделение Министерства торговли США опубликовала свои принципы управления инфраструктурой интернета, согласно которым США сохраняют за собой право администрирования корневой зоны системы доменных имен, признают права правительств других стран на администрирование национальных доменов, признают ICANN в качестве наиболее подходящего исполнителя функций управления системой DNS, а также отдают предпочтение в развитии системы DNS рыночным механизмам и частному сектору <5>.
--------------------------------
<5> http://info.nic/ru/st/11/out_1160/shtml

После указанного демарша Правительства США обсуждение проблем управления интернетом на международном уровне было свернуто. Так, в пункте 72 Тунисской программы для информационного общества от 15 ноября 2005 г. сформулировано обращение к Генеральному секретарю ООН с просьбой ко II кварталу 2006 г. провести в рамках открытого и всестороннего процесса собрание нового органа для ведения политического диалога с участием многих заинтересованных сторон под названием "Форум по вопросам управления использованием интернета", чьи полномочия носят преимущественно информационный и консультационный характер. Заседания указанного Форума происходят на постоянной основе (ежегодно), однако его деятельность не привела к каким-либо заметным успехам в международном управлении интернетом.
Тем не менее усилия международного интернет-сообщества в ограничении особой роли Правительства США не прошли бесследно, поскольку постепенно начал набирать обороты процесс "интернационализации" ICANN.
В сентябре 2006 г. между Министерством торговли США и ICANN подписано Соглашение о совместном проекте (Joint Project Agreement), где сформулированы 10 основных показателей, по которым министерство могло оценивать эффективность работы Корпорации в качестве независимой организации, учитывающей интересы всего международного интернет-сообщества.
30 сентября 2009 г. Соглашение о совместном проекте прекратило свое действие, и в тот же день Министерство торговли США и ICANN подписали новый документ - Подтверждение обязательств со стороны Министерства торговли Соединенных Штатов Америки и Корпорации интернета по распределению имен и адресов (Affirmation of commitments by the United States Departments of commerce and the Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) (далее - Подтверждение обязательств), вступившее в силу 1 октября 2009 г. По заключению представителя ICANN, этот документ позволяет Корпорации поддерживать постоянные отношения с Правительством США и содержит новое обязательство о периодических проверках подотчетности и прозрачности организации, а также безопасности и отказоустойчивости в других сферах <6>. Однако если в прошлом такой анализ предоставлялся только Правительству США в лице Министерства торговли, согласно новому документу отчеты о деятельности Корпорации станут достоянием всего интернет-сообщества, которое самостоятельно будет оценивать эффективность деятельности ICANN. Подтверждение обязательств, согласно его пункту 11, рассчитано на долгосрочную перспективу, но может быть изменено в любое время по взаимному согласию сторон. Кроме того, любая из сторон может расторгнуть данное соглашение с предоставлением письменного уведомления другой стороне за 120 дней.
--------------------------------
<6> http:// archives.icann.org/ ru/ magazine/ archive/ magazine-200910_ru.htm

Как следует из вышеизложенного, эволюционный процесс привел к существенной интернационализации деятельности ICANN и ее независимости от Правительства США в максимальной степени, на какую способна некоммерческая корпорация, учрежденная по американскому праву. Принятие Подтверждения обязательств вызвало энтузиазм среди специалистов интернет-сообщества, которые посчитали, что ICANN полностью вышла из-под контроля Правительства США. Однако эйфория по поводу независимости Корпорации продолжалась недолго. Правительство США, утратив прямой контроль над ICANN, все же имеет мощный механизм воздействия на политику, проводимую Корпорацией. Этот механизм заключается в определении Министерством торговли США условий контракта, заключаемого с ICANN на управление IANA, которая практически выполняет такие базовые функции, как распределение IP-адресов, поддержка параметров протоколов, используемых в интернете, администрирование корневых серверов DNS. Первый контракт был заключен в 2000 г., в 2006 г. он был продлен на пять лет, а в 2011 г. ожидалось его очередное продление. Однако на этот раз правила игры изменились. Сначала в сентябре 2011 г. контракт был продлен на полгода, а в конце того же года был объявлен тендер на управление IANA, в котором, кроме ICANN, участвовали еще три организации. По мнению Министерства торговли США, никто из участников тендера не смог выполнить довольно серьезные требования глобального интернет-сообщества ("не получили ни одного подходящего предложения"). В результате в порядке исключения контракт с ICANN был продлен еще на полгода, до 30 сентября 2012 г.
В литературе отмечается, что реальная причина упомянутого выше казуса заключается в недовольстве Министерства торговли США слишком свободной политикой ICANN при создании новых родовых (общих) доменов первого уровня, в частности домена "xxx" ("домен для взрослых" или "порнозона") в 2011 г., когда все попытки американских властей воспрепятствовать появлению этого одиозного домена оказались безуспешными <7>.
--------------------------------
<7> Kevin Murphy. NTIA says ICANN "does not meet the requirements" for IANA renewal. March 10, 2012 // http://domainincite.com.

Упомянутые выше события вокруг контракта ICANN на управление IANA-функциями лишний раз подчеркивают зависимое положение Корпорации от Министерства торговли США, которое наглядно показало всему интернет-сообществу, кто в "интернет-доме" хозяин. Как бы ни развивались в дальнейшем события, право на управление IANA-функциями получит американская компания (скорее всего, ICANN), поскольку таковы условия контракта, заключаемого Министерством торговли США. Задержка с заключением контракта на управление IANA-функциями еще раз высветила одну из глобальных проблем интернета - коллизию частных интересов интернет-компаний и публичных интересов, защищаемых в основном государственными структурами.
Проблемы, возникшие в связи с перезаключением контракта с ICANN, со всей очевидностью доказывают: преждевременно называть ее международной организацией, даже с известной долей условности, учитывая динамичный процесс интернационализации Корпорации. Учредительные документы ICANN (Учредительный договор - Articles of Incorporation; Устав - Bylaws) не отвечают признакам не то что межправительственной международной организации, но даже неправительственной международной организации, которые зачастую учреждаются в форме некоммерческой организации. Ярким примером последней являются Международная ассоциация по охране интеллектуальной собственности (AIPPI), учрежденная еще в 1897 г., политически нейтральная некоммерческая организация со штаб-квартирой в настоящее время в Цюрихе (Швейцария). Ее основная цель заключается в укреплении и развитии международных и национальных систем охраны интеллектуальной собственности. AIPPI полностью независима от швейцарских властей и властей какого-либо другого государства.
Как уже указывалось, ICANN - это некоммерческая благотворительная организация, инкорпорированная в Калифорнии. Все полномочия Корпорации, управление ее имуществом и ведение дел осуществляет совет директоров (Board of Directors), в некоторых публикациях этот орган именуется Правлением. В состав указанного совета входят 16 членов с правом голоса, именуемые директорами (Directors), и пять членов без права голоса, так называемые представители (Liaisons). В работе ICANN принимают участие, в частности, различные консультативные комитеты, основным из которых является Правительственный консультативный комитет (Governmental Advisory Committee), членами которого могут стать представители государственных структур из различных стран (в настоящее время - более 110 стран). В соответствии с уставом Правительственный консультативный комитет консультирует совет директоров по вопросам деятельности ICANN, попадающим в сферу интересов правительств, особенно затрагивающим взаимосвязь между политикой, проводимой Корпорацией, и различными национальными законами или международными соглашениями. Указанные консультации носят сугубо рекомендательный характер и далеко не всегда принимаются во внимание советом директоров, что и произошло с пресловутым доменом "ххх", явившимся, по-видимому, причиной описанного выше конфликта.
Российская Федерация с 2009 г. участвует в работе Правительственного консультативного комитета ICANN, в настоящее время в лице трех высокопоставленных служащих Министерства связи и массовых коммуникаций РФ. В совете директоров ICANN Россия пока не представлена (на 1 июля 2012 г.), что не позволяет нашей стране влиять на принятие решений в этом главном органе Корпорации. Представитель России из Координационного центра национального домена интернета 1 сентября 2009 г. впервые избран в один из органов ICANN - Совет Организации по поддержке родовых имен (GNSO).
Автономная некоммерческая организация "Координационный центр национального домена сети Интернет" (далее - Координационный центр), созданная в 2001 г., является администратором национальных доменов верхнего уровня ".ru" и ".РФ". Координационный центр, выполняющий функции национальной регистратуры, обладает полномочиями по выработке правил регистрации доменных имен в доменах верхнего уровне (".ru" и ".РФ"), аккредитации регистраторов и исследованию перспективных проектов, связанных с развитием российских доменов верхнего уровня.
Ранее, с 1994 г. по 2000 г., функции по управлению доменами верхнего уровня ".ru" осуществлял РосНИИРОС (Российский НИИ развития общественных сетей), учрежденный в форме некоммерческой организации Министерством науки и технологий РФ, Министерством высшего и профессионального образования РФ и Российским научным центром "Курчатовский институт".

II

Как правило, пользователи интернета во всем мире в большинстве случаев запоминают только доменные имена информационных ресурсов, которые они посещают, и только изредка интересуются их числовыми адресами. В интернете существуют два принципиальных способа адресации: цифровой (численный) и символьный. Их главной задачей является гарантированное и однозначное указание на конкретное место в сети. Каждый компьютер, подключенный к интернету, имеет свой уникальный цифровой IP-адрес. Для удобства пользователей компьютерам в интернете кроме цифровых IP-адресов присваиваются собственные доменные имена, которые также должны иметь уникальный характер. В этих целях была создана специальная система адресации - система доменных имен (Domain Name System - DNS). Одна из ее функций - преобразование доменного имени в IP-адрес и обратно. Указанная система организована для того, чтобы пользователям в интернете было удобнее использовать в качестве адреса не последовательность цифр, а имеющее определенное смысловое значение имя, формирующееся по определенным правилам иерархии. Например, IP-адрес Евразийской патентной организации - 195.128.120.79, а соответствующее указанному цифровому адресу доменное имя - eapo.org.
Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) так определяет понятие доменных имен: "Доменные имена являются понятными для человека формами интернет-адресации обычно для определения места нахождения веб-сайтов" <8>. Например, доменное имя "wipo.int" используется для веб-сайта ВОИС по адресу http://www.wipo/int или веб-сайта Центра ВОИС по арбитражу и посредничеству по адресу http://www.wipo.int/amc. Доменное имя составляет также основу для других методов или применений в рамках интернета, таких как передача файлов (ftp) или электронные адреса, например, электронный адрес Этот адрес электронной почты защищен от спам-ботов. У вас должен быть включен JavaScript для просмотра. также основан на доменном имени wipo.int.
--------------------------------
<8> http://www.wipo/int/amc/en/center/flag/domains.html

Как следует из определения, доменное имя - это средство адресации, основная функция которого заключается в обеспечении для пользователей быстрого поиска компьютеров в интернете. Однако со временем, по мере проникновения коммерческой деятельности в интернет, некоторые доменные имена приобрели дополнительную функцию средства индивидуализации товаров, предприятий, частных лиц, что не могло не привести к коллизии с традиционной системой средств индивидуализации, охраняемых законодательством об интеллектуальной собственности.
Упомянутая коллизия проявилась в основном в использовании чужих средств индивидуализации (преимущественно товарных знаков и фирменных наименований), особенно получивших широкую известность, в качестве доменных имен. Одна из самых агрессивных форм нарушения исключительных прав на средства индивидуализации - так называемый киберсквоттинг, т.е. массовая, как правило, регистрация чужих средств индивидуализации (впоследствии и знаменитых фамилий) в качестве доменных имен с целью их последующей продажи законным владельцам. Более изощренной формой нарушения чужих прав в интернете является тайпсквоттинг - паразитирование на чужих "раскрученных" средствах индивидуализации, когда написание доменного имени сходно с написанием чужого средства индивидуализации с учетом распространенных орфографических ошибок и опечаток. Для борьбы с упомянутыми негативными явлениями в интернете в государствах с развитым правопорядком были приняты специальные нормативные правовые акты, о содержании которых будет сказано ниже.
Законодательство Российской Федерации не содержит нормативных правовых актов, посвященных регулированию отношений, связанных с доменными именами. Впервые термин "доменное имя" появился в Федеральном законе от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" <9>. В соответствии с пунктом 8 ст. 3 указанного Закона акционерный инвестиционный фонд обязан иметь сайт в интернете, чей электронный адрес включает доменное имя, права на которое принадлежит фонду. Содержание права на доменное имя, равно как и его определение, данный Закон не дает.
--------------------------------
<9> СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.

Судебные споры в сфере доменных имен (например, mosfilm.ru, quelle.ru, ntv.ru, sojuzpatent.ru), возникшие в конце 1990-х гг., рассматривались судами на основании статей 10 и 54 ГК РФ, статьи 4 ранее действовавшего Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон о товарных знаках), статьи 10 ранее действовавшего Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции 1991 г.), статьи 10.bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. (далее - Парижская конвенция). Решения по указанным судебным спорам не отличались однородностью и последовательностью.
В условиях отсутствия правовой базы в области доменных имен Президиум ВАС РФ в Постановлении от 16 января 2001 г. N 1192/00 по делу N А40-25314/99-15-271 <10> (корпорация "Истман Кодак Компании" против предпринимателя без образования юридического лица Грундула А.В.) (далее - Постановление ВАС РФ 2001 г.) признал, что "доменные имена фактически трансформировались в средство, выполняющее функцию товарного знака, который дает возможность отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических и физических лиц. Кроме того, доменные имена, содержащие товарные знаки или торговые наименования, имеют коммерческую ценность".
--------------------------------
<10> Вестник ВАС РФ. 2001. N 5.


Оставить комментарий




TPL_TPL_FIELD_SCROLL